A Autoridade de Concorrência e Mercados (CMA), autoridade de concorrência do Reino Unido, publicou recentemente orientações para ajudar as empresas a entender como podem colaborar legalmente com as metas de sustentabilidade ambiental sem infringir as leis antitruste ou de concorrência. [1]
O novo 'Green Agreements Guidance' explica como as leis de concorrência se aplicam aos acordos de sustentabilidade ambiental entre empresas.
No primeiro artigo desta nova série da equipe de Concorrência Global e Antitruste da Pogust Goodhead, vamos explicar como essas diretrizes podem influenciar as tendências de aplicação e como isso também pode pressagiar desenvolvimentos semelhantes nos Estados Unidos.
Sustentabilidade ambiental e leis de concorrência
Os acordos de sustentabilidade ambiental são compromissos entre concorrentes que têm como objetivo prevenir, reduzir ou mitigar danos ambientais. Isso pode incluir acordos destinados a melhorar a qualidade do ar ou da água e promover o uso sustentável de matérias-primas.
Em geral, as leis antitruste e de concorrência proíbem acordos entre concorrentes. Esses acordos podem incluir cartéis de fixação de preços ou acordos de alocação de clientes entre concorrentes
As autoridades antitruste têm analisado se os acordos de sustentabilidade ambiental entram em conflito com as leis antitruste e de concorrência. Isso exige um equilíbrio entre dois importantes objetivos políticos - manter mercados competitivos e garantir a sustentabilidade ambiental.
No Reino Unido, o Green Agreements Guidance oferece às empresas maior clareza sobre como elas podem cooperar em questões de sustentabilidade ambiental sem infringir a lei de concorrência. Significativamente, a orientação afirma que "a lei de concorrência não impede a colaboração legítima entre empresas que são necessárias para a promoção ou proteção da sustentabilidade ambiental". [2] Isso está de acordo com declarações anteriores da CMA, observando que "a sustentabilidade ambiental é uma questão de importância crítica e que o apoio à transição para o crescimento de baixo carbono é uma prioridade estratégica". [3]
A orientação inclui princípios e exemplos de cooperação que as empresas podem usar para moldar suas decisões ao trabalharem juntas em iniciativas de sustentabilidade ambiental. O CMA também opera uma política de portas abertas, na qual empresas, associações comerciais e organizações não governamentais podem entrar em contato com o CMA para obter orientação informal sobre acordos de sustentabilidade ambiental propostos.
Sarah Cardell, Diretora Executiva da CMA, descreveu a importância dessa Orientação: "Sabemos que o combate às mudanças climáticas e a promoção da sustentabilidade ambiental são importantes, e apoiar as empresas para que façam isso é uma prioridade para a CMA. Por isso, desenvolvemos o Guia de Acordos Verdes para todas as empresas que estão pensando em colaborar, para que possam entender como concordar com metas verdes sem infringir a lei." [4]
As diretrizes da Comissão Europeia
Assim como a CMA, a Comissão Europeia também tomou medidas para desenvolver diretrizes que incentivem iniciativas relacionadas à sustentabilidade ambiental, orientando as empresas sobre como esses acordos podem ser estruturados para não violar as leis de concorrência. Recentemente, eles acrescentaram um capítulo em suas "Diretrizes sobre Acordos de Cooperação Horizontal" que trata especificamente de acordos de sustentabilidade. [5]
As novas diretrizes da Comissão Europeia esclarecem que suas regras antitruste não necessariamente impedem acordos entre concorrentes que buscam objetivos de sustentabilidade.
Os acordos de sustentabilidade são definidos como a capacidade da sociedade de consumir e usar os recursos disponíveis hoje sem comprometer a capacidade das gerações futuras de atender às suas próprias necessidades. Os acordos incluem atividades que:
- abordar as mudanças climáticas
- defender os direitos humanos
- garantir uma renda vital [6]
O novo capítulo fornece orientação às empresas para determinar como seus acordos e iniciativas de sustentabilidade conjunta podem estar em conformidade com as regras de concorrência. É importante ressaltar que o capítulo estabelece que, quando os acordos de sustentabilidade não afetarem negativamente os parâmetros de concorrência, como preço, quantidade, escolha de qualidade ou inovação, eles não deverão ser considerados como suscetíveis de suscitar preocupações com relação à lei de concorrência. [ 7] Isso é semelhante a uma "isenção em bloco" em outras áreas da lei de concorrência da UE.
Diferentemente da CMA e da Comissão Europeia, as autoridades dos Estados Unidos, como a Comissão Federal de Comércio (FTC) e a Divisão Antitruste do Departamento de Justiça (DOJ), ainda não forneceram orientações claras e gerais às empresas que desejam cooperar para atingir metas de sustentabilidade compartilhadas. Em vez de fornecer diretrizes para que as empresas busquem metas ambientais ou de sustentabilidade conjuntas, o escrutínio antitruste desse tipo de cooperação nos Estados Unidos tem sido, infelizmente, atormentado por políticas partidárias.
Em novembro de 2022, cinco senadores republicanos escreveram uma carta para escritórios de advocacia aconselhando-os a informar seus "clientes sobre os riscos em que incorrem ao participarem de cartéis climáticos e outros esquemas de ESG mal aconselhados". [8]
Os procuradores-gerais estaduais republicanos também atacaram gestores de ativos e seguradoras, alertando que as políticas ambientais, sociais e de governança das empresas podem violar as leis antitruste. Como explicou um artigo recente em uma revista de seguros, alguns políticos republicanos têm usado "as regras antitruste como uma alavanca para difamar o ESG" [9].
Embora os líderes da FTC e da Divisão Antitruste do DOJ tenham declarado que não há isenções especiais às leis antitruste para iniciativas de ESG [10], será interessante observar como os tribunais dos Estados Unidos interpretam as várias formas de cooperação em questões de ESG que incorporam salvaguardas destinadas a cumprir as leis antitruste dos EUA.
As leis antitruste e de concorrência promovem a concorrência e protegem os consumidores contra condutas anticompetitivas. A concorrência oferece aos consumidores:
- preços mais baixos
- bens e serviços de melhor qualidade
- maior escolha
- inovação
A cooperação entre concorrentes para preservar recursos como ar e água limpos para as gerações futuras geralmente não prejudica a concorrência ou os consumidores e, portanto, não está necessariamente em conflito com as metas da política antitruste.
As novas Diretrizes da CMA proporcionam um excelente equilíbrio entre duas metas políticas fundamentais - proteger a concorrência e proteger o meio ambiente - e oferecem às empresas a capacidade de abordar questões relacionadas à sustentabilidade ambiental e às mudanças climáticas sem infringir as leis antitruste e de concorrência.
Na Pogust Goodhead, temos o compromisso de proteger consumidores e empresas contra condutas anticompetitivas que violem as leis antitruste e de concorrência em jurisdições de todo o mundo. Da mesma forma, estamos comprometidos com a proteção do meio ambiente e responsabilizaremos as empresas por suas práticas comerciais ilegais que prejudicam o meio ambiente.
Jeffrey Gittleman é sócio e presidente da área de Direito Concorrencial e Antitruste Global da Pogust Goodhead. Ele trabalha na Filadélfia, Pensilvânia
[1] Green Agreements Guidance, 12 de outubro de 2023, Autoridade de Concorrência e Mercados
[2] Green Agreements Guidance, 12 de outubro de 2023, Autoridade de Concorrência e Mercados
[3] https://www.gov.uk/government/publications/environmental-sustainability-and-the-uk-competition-and-consumer-regimes-cma-advice-to-the-government/environmental-sustainability-and-the-uk-competition-and-consumer-regimes-cma-advice-to-the-government
[4] https://www.gov.uk/government/news/cma-launches-green-agreements-guidance-to-help-businesses-co-operate-on-environmental-goals
[5] https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/PDF/?uri=CELEX:52023XC0721(01)
[6] Id §9.1.
[7] Id. §9.2.
[8] https://www.grassley.senate.gov/imo/media/doc/cotton_grassley_et_altolawfirmsesgcollusion.pdf
[9] https://www.insurancejournal.com/news/international/2023/05/24/722123.htm
[10] https://www.judiciary.senate.gov/meetings/oversight-of-federal-enforcement-of-the-antitrust-laws
